Основания задержания
В ст. 91 УПК РФ регламентируются основания задержания, в точности «уголовное» задержание. В ней речь о подозреваемом или обвиняемом. А в соответствии с п.18 ст.397 УПК РФ речь даже об осужденном, если он злостно уклоняется от отбывания уголовного наказания, не связанного с лишением свободы, на срок, не более тридцати суток, до рассмотрения вопроса о замене вида наказания более строгим согласно ст.ст. 30, 32, 46, 58, 97 УИК РФ)! Понимаем, что есть еще «административное» задержание, т.е. в административном порядке в рамках ст.ст. 27.3 — 27.6 КоАП РФ.
Для чего гражданина могут задержать?
Для установления его причастности к совершению преступления или при необходимости впоследствии заключения его под стражу.
Кто вправе задержать гражданина?
Да кто угодно! И орган дознания (опера), и дознаватель, и следователь.
На каком основании?
По подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы. Можно подумать, что они могут «хватать каждого встречного и поперечного на каждом углу», так как им «показалось»? Закон им запрещает «безосновательно», но на практике все так и есть. Ведь вряд ли кто – то из них ответит за незаконное задержание, это же такие «мелочи» в наше время. Вот раньше, прокурор бы «вставил пистона», а сейчас…
Итак, основания…
Так вернемся к закону, который кроме «фантазий» должностных лиц предусмотрел еще три основания. На выбор. Без любого из них задержание будет незаконно!
Первое. Когда лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения.
Второе. Когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление. Согласно п.2 ч.2 ст. 75 УПК РФ, когда потерпевшие или очевидцы лишь предполагают факт совершения преступления лицом, «пересказывают» с чужих слов, не могут указать источника своей осведомленности задержание будет незаконным.
Третье. Когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления. Явными следами преступления очевидны, например, наличие телесных повреждений, орудий и предметов преступления, следов крови.
И как «вишенка на торт», есть и четвертое основание. При наличии иных (абсолютно любых) данных, дающих основание подозревать (фантазировать) лицо в совершении преступления, оно может быть задержано, если это лицо пыталось скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его личность, либо если следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора в суд направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу.
Это «основание» настолько «пространное», что три предыдущих «конкретных» теряют смысл. Они больше не нужны. От слова «совсем». Бывает так, что личность «не устанавливают» сознательно, преследуя целью пару суток подержать гражданина в «обезьяннике», подавить его волю, уничтожить как личность, получить от него некие сведения, признательные показания и т.д..
А оговорка о том, что в суд будет подано ходатайство об избрании меры пресечения вообще вызывает смех. Например, что редко, но случается, суд не удовлетворяет ходатайство. И что? Кто — то несет ответственность за незаконное задержание? Нет конечно. Никто из должностных лиц ничем не рискует, когда гражданина хватают на улице и подвергают незаконному задержанию. В такое время мы живем.
Особенности…
Задержание является неотложной мерой процессуального принуждения. С момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления в соответствии с п.11 ст.5 УПК РФ задержать могут максимум на сорок восемь часов. Из — за «неотложности» оно происходит без согласия руководителя СО, прокурора или судебного решения.
Запрещено дважды задерживать гражданина, подозреваемого в совершении одного и того же преступления! «Неотложность» возможна только при первом задержании. Не допускается и повторное задержание обвиняемого по тому же самому ходатайству об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу.
Задержание используется для обеспечения явки подозреваемого и обвиняемого в суд для рассмотрения ходатайства о применении меры пресечения в виде заключения под стражу. Согласно ч.3 ст.210 УПК РФ находящийся в розыске обвиняемый будет задержан в таком же порядке, как подозреваемый или обвиняемый, для решения вопроса о мере пресечения.
В соответствии со ст. 449 УПК РФ особый порядок задержания распространяется на лиц, обладающих служебным иммунитетом.
Более подробно о задержании, о том, как себя вести при задержании и многое другое в статье моего сайта посвященной задержанию.
Статья 92 УПК РФ (последняя редакция с комментариями). Порядок задержания подозреваемого
1. После доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные статьей 46 настоящего Кодекса.
1.1. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу с момента фактического задержания подозреваемого, его участие в составлении протокола задержания обязательно.
2. В протоколе указываются дата и время составления протокола, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства его задержания. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим, и подозреваемым.
3. О произведенном задержании орган дознания, дознаватель или следователь обязан сообщить прокурору в письменном виде в течение 12 часов с момента задержания подозреваемого.
4. Подозреваемый должен быть допрошен в соответствии с требованиями части второй статьи 46, статей 189 и 190 настоящего Кодекса. До начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально. В случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания свыше 2 часов может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника. В любом случае продолжительность свидания не может быть менее 2 часов.
Комментарий к Статье 92 Уголовно-процессуального кодекса
1. В срок не более 3 часов после доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю должен быть составлен протокол задержания. Содержание протокола задержания должно соответствовать фактическим обстоятельствам произошедшего. Конституция РФ гарантирует государственную защиту прав и свобод человека и гражданина, право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, а также право пользоваться помощью адвоката (защитника), принадлежащее каждому задержанному, заключенному под стражу, обвиняемому в совершении преступления с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения, — исходя из особого статуса этого субъекта уголовно-процессуальных отношений и необходимости установления дополнительных гарантий защиты его прав и законных интересов . При этом Конституция РФ, закрепляя право на получение квалифицированной юридической помощи, не связывает предоставление помощи адвоката (защитника) с формальным признанием лица подозреваемым или обвиняемым, поэтому данное конституционное право возникает у конкретного лица с того момента, когда ограничение его прав становится реальным .
———————————
Определение Конституционного Суда РФ от 24 января 2013 г. N 38-О.
Постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. N 11-П, Определение Конституционного Суда РФ от 26 мая 2011 г. N 668-О-О.
Согласно требованиям п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 3 ч. 3 ст. 49 УПК РФ защитник допускается к участию в деле, в том числе с момента фактического задержания лица, т.е. немедленно.
Если задержанный не владеет или недостаточно владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу, к производству процессуального действия привлекается переводчик , в порядке, определенном ст. 59 и ст. 169 настоящего Кодекса.
———————————
Пункт 7 ч. 4 ст. 46 УПК РФ.
2. Часть 2 комментируемой статьи настоящего Кодекса требует указания даты и времени задержания в протоколе задержания, что исключает бесконтрольное, вне установленных сроков, содержание задержанного правоприменительным органом .
———————————
Определение Конституционного Суда РФ от 17 ноября 2009 г. N 1400-О-О.
При этом протокол задержания составляется с соблюдением установленных в УПК РФ правил. В протоколе обязательно указываются:
1) дата, место и время начала и окончания составления протокола с точностью до минуты;
2) должность, специальное или воинское звание, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;
3) фамилия, имя и отчество защитника, присутствующего при задержании подозреваемого, номер его удостоверения, номер и дата выдачи ордера, а также полное наименование адвокатского образования, его выдавшего;
4) процессуальное положение, фамилия, имя и отчество каждого лица, участвующего в процессуальном действии, а в необходимых случаях их адреса и другие данные об их личности;
5) дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого;
6) фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, а также место жительства (регистрации) задержанного, его гражданство, семейное положение, сведения о месте работы, документах, удостоверяющих его личность, сведения о судимости с указанием, когда именно, каким судом и по какой статье УК РФ был осужден;
7) результаты его личного обыска;
8) объяснения задержанного либо причины, по которым он отказался давать таковые, а также другие обстоятельства его задержания.
По смыслу этой уголовно-процессуальной нормы под другими обстоятельствами задержания подозреваемого следует понимать, в частности, сведения о применении физической силы, специальных средств, об оказании медицинской помощи задержанному, о наличии у него каких-либо телесных повреждений и тому подобное. В протоколе задержания должны быть указаны все имевшие место такие обстоятельства.
Кроме того, в протоколе задержания надлежит указывать, не относится ли задержанный к категории лиц, пользующихся иммунитетом от процессуальных действий, предусмотренных настоящим Кодексом, в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации, или лиц, указанных в ч. 1 ст. 447 настоящего Кодекса, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам; не является ли подозреваемый членом общественной наблюдательной комиссии, образованной в соответствии с законодательством Российской Федерации, и другие данные.
При составлении протокола подозреваемому одновременно разъясняются его права, перечисленные в ст. ст. 16, 46 и 317.1 настоящего Кодекса, о чем делается соответствующая отметка в протоколе задержания. Подозреваемому также разъясняется, что в соответствии со ст. 51 Конституции РФ он не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 настоящего Кодекса.
Протокол задержания подписывается должностным лицом, его составившим, подозреваемым, его защитником, понятыми, специалистом и другими лицами, принимавшими участие в производстве процессуального действия. Подозреваемый вправе получить при этом копию протокола задержания.
Особое внимание должно обращаться на то, что в протоколе задержания следователем в обязательном порядке должны указываться не только основания задержания подозреваемого, перечисленные в ст. 91 настоящего Кодекса, но и иные обязательные сведения, среди которых предусмотрено приведение мотивов задержания подозреваемого, т.е. конкретные данные, обосновывающие необходимость задержания лица — в качестве подозреваемого в данном случае.
При наличии оснований следователем или дознавателем выносится постановление о производстве освидетельствования подозреваемого в соответствии со ст. ст. 179, 180 УПК РФ и обеспечивается его реализация с привлечением врача или другого специалиста.
В случаях, не терпящих отлагательства, освидетельствование задержанного лица может быть произведено до возбуждения уголовного дела и соответственно до составления следователем протокола задержания.
По окончании проведения процессуального действия в протокол задержания вносится наименование места содержания, куда направлен подозреваемый.
3. В течение 12 часов с момента задержания орган дознания, дознаватель или следователь обязаны сообщить о произведенном задержании подозреваемого надзирающему прокурору в письменном виде, обеспечив фактическое получение прокурором уведомления в указанный срок. В данном сообщении помимо сведений о личности подозреваемого надлежит указывать и место, куда последний направлен для содержания.
4. В каждом случае задержания подозреваемый должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания по правилам, установленным ч. 2 ст. 46, ст. ст. 189 и 190 настоящего Кодекса, с соблюдением прав, гарантированных ему законом. До начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально. Конфиденциальность свидания подразумевает запрет на проведение оперативно-разыскных мероприятий технического и иного характера в целях получения информации о содержании беседы подозреваемого с защитником.
Закон предусматривает, что в случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания с защитником свыше 2 часов может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника. В любом случае продолжительность свидания не может быть менее 2 часов.
Допрос подозреваемого может быть произведен в ночное время в случаях, не терпящих отлагательства .
———————————
Часть 3 ст. 164 УПК РФ.
При отказе подозреваемого от назначенного защитника допрос подозреваемого может быть произведен без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. п. 2 — 8 ч. 1 ст. 51 настоящего Кодекса.
Руководитель следственного органа в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 39 настоящего Кодекса имеет право лично допросить подозреваемого без принятия уголовного дела к своему производству при рассмотрении вопроса о даче согласия следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании в отношении его меры пресечения в виде заключения под стражу либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения.
5. Дача показаний — процессуальное право, а не обязанность подозреваемого. Поэтому он вправе давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении его подозрения либо отказаться вовсе от дачи объяснений и показаний. При согласии дать показания подозреваемый должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, если показания подозреваемого получены с нарушением требований настоящего Кодекса .
———————————
Пункт 2 ч. 4 ст. 46 УПК РФ.
6. Допрос подозреваемого относится к числу наиболее сложных в тактическом отношении следственных действий.
Цель допроса подозреваемого заключается в том, чтобы предоставить ему возможность реализовать его субъективное право на защиту и дать показания по поводу обстоятельств, послуживших основанием для задержания или заключения под стражу, а равно по поводу иных известных ему обстоятельств дела. Если лицо задержано на месте преступления, его допрос в качестве подозреваемого производится незамедлительно.
Когда возможно повторное задержание
Адвокат Антонов А.П.
В следственной практике встречаются случаи, когда лицо задерживается несколько раз в рамках одного и того же уголовного дела. Однако это случается нечасто: исходя из официальной статистики МВД, за 2017-2018 год повторное задержание имело место в 105 случаях (0,06% от общего числа задержаний). Тем не менее, поскольку повторное задержание производится, неизбежно встает вопрос о его законности, поскольку данная мера УПК РФ детально не регламентирована. Ч.3 ст.210 УПК РФ предусматривает только саму возможность повторного задержания обвиняемого, если он скрылся, был объявлен в розыск и потом найден. Однако, если буквально толковать данную норму, в отношении подозреваемого повторное задержание не может быть применено.
Именно отсутствие должного правового регулирования стало поводом к подаче жалобы в Конституционный суд РФ. Как указывал заявитель, он является подозреваемым по уголовному делу и был задержан. Однако в период задержания он был госпитализирован в связи с заболеванием, и не смог присутствовать на судебном заседании по вопросу об избрании в отношении него заключения под стражу. Поэтому по истечение срока задержания он был освобожден. Однако через несколько дней он был повторно задержан, судебное заседание состоялось, и в отношении него было избрано заключение под стражу. На повторное задержание подавалась апелляционная жалоба, однако в ней было отказано. В определении от 27.10.2015 № 2587-О Конституционный суд указал, что само по себе повторное задержание не является незаконным. Оно может быть применено, если появились новые основания для задержания лица.
В пользу повторного задержания также говорит и то, что его возможность прямо предусмотрена рядом международных договоров, ратифицированных в РФ. Исходя из ст. 67.1 Минской конвенции СНГ 1993 г., освобождение лица не препятствует повторному его задержанию и взятию под стражу в целях выдачи требуемого лица в случае последующего получения требования о выдаче. Такая возможность предусмотрена и Европейской конвенцией о выдаче 1957 г., и рядом двусторонних международных договоров, например, между РФ и Турецкой Республикой о взаимной правовой помощи по уголовным делам и выдаче (Анкара, 01.12.2014).
На практике повторное задержание чаще всего связано с тем, что лицо скрывается от органов расследования и совершает новые преступления. Так, по одному из уголовных дел, расследуемых СУ УМВД России по Центральному району г. Санкт-Петербурга, лицо было задержано по подозрению в совершении преступления, однако так как предположительно было совершено преступление средней тяжести, суд не нашел достаточных оснований для применения в отношении лица заключения под стражу. Следователь ничего не оставались, кроме как взять с лица подписку о невыезде и надлежащем поведении. Однако данная мера оказалась неэффективной, и лицо скрылось. Его удалось найти только через год, и тогда оно было повторно задержано и заключено под стражу.
По другому уголовному делу, которое было рассмотрено Советским районным судом г. Томска, в отношении лица поступило ходатайство о применении к нему заключения под стражу. Однако учитывая наличие прочных социальных связей (у обвиняемого имелась супруга и несколько несовершеннолетних детей), а также трудоустройство, суд избрал домашний арест в качестве меры пресечения. Однако обвиняемый в последующем снял электронный браслет и скрылся от органов предварительного расследования. После его обнаружения он был повторно задержан, и судом было избрано заключение под стражу.
Оба случая объединяет тот факт, что после первоначального задержания появились новые данные, свидетельствующие о наличии обстоятельств, предусмотренных ст.91 УПК РФ, то есть новых оснований для задержания. Чаще всего в качестве основания для повторного задержания выступает то, что в период производства по уголовному делу подозреваемый (обвиняемый) скрылся.
С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».
