В каких случаях бывает отказ в возмещении ндс

Причины отказа в возмещении НДС

Неудачная попытка возместить НДС зачастую оборачивается для компании неожиданными проблемами и убытками. По каким причинам вместо долгожданных денег компании получают из ФНС решения об отказе в возмещении НДС, читайте в публикации.

Почему отказ сложно предугадать

Законодательство не содержит исчерпывающего перечня оснований для отказа в вычете НДС. Судить о причинах, влияющих на благосклонность инспекторов в процессе камеральной проверки, можно по противоречивой судебной практике. И несмотря на то, что, в 49 пункте Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 57 говорится о применении общих правил проверки декларации по возмещению НДС (согласно статье 176 НК РФ), по факту сотрудники ФНС не торопятся компенсировать налог и придирчиво изучают представленные налогоплательщиком сведения.

Поставить под сомнение право компании на возмещение НДС налоговики могут исходя из самых разных причин – начиная от незначительных ошибок в декларации и заканчивая отсутствием экспедитора на рабочем месте в день совершения сделки.

Ошибки и отсутствие документов

Отказ налоговой в возмещении НДС часто связан с ошибками в обязательных для данной процедуры документах или с отсутствием некоторых из них. В этом случае суды в первую очередь будут учитывать, достоверны ли сведения в декларации. Если – да, то есть примеры, когда суд вставал на сторону налогоплательщика, мотивируя, что точность данных в декларации важнее ошибок или недочетов, которые на деле никак не могут способствовать получению необоснованной выгоды (постановление от 14.02.2013 № А03-1222/2012).

Инспекторы могут придраться:

• к ошибкам в реквизитах счета-фактуры (в частности, когда указан фактический адрес вместо юридического, неточность в КПП контрагента и пр.) или если документ подписан неуполномоченным лицом (факсимиле вместо подписи);
• к самому оформлению счета-фактуры, если оно показалось инспекторам малоинформативным (например, в случае отсутствия количества и единиц измерения поставляемого товара);
• к исправлениям в документах после отгрузки продукции покупателю (особенно, если это приведет к несоответствию стоимости товара, указанной в счете-фактуре и договоре);
• к отсутствию незначительного, на ваш взгляд, документа, который дополнительно подтвердил бы реальность сделки (к примеру, складская расписка).

Словом, основанием для отказа в вычете НДС может стать любая погрешность, в том числе случайная, которую инспекторы в своем решении выдадут за «ненадлежащее оформление документов» и намеренную фальсификацию.

«Бестоварный характер сделки»

Чтобы получить такой «диагноз» в решении ИФНС, организации, как правило, нужно постараться допустить несколько ошибок – чтобы у инспекторов сложился комплексный образ компании, пытающейся незаконно получить деньги из бюджета. Последствиями таких выводов налоговиков зачастую становятся не только отказ в возмещении НДС, но и выездная проверка.

Однако в судебной практике существуют случаи, когда и после подобного вердикта со стороны ИФНС организации удавалось склонить суд на свою сторону – благодаря полному пакету документов, свидетельствующих о реализации товара и праве на вычет. Дело № А56-35327/2012 подтверждает, что суд не всегда принимает догадки налоговой. Обосновывая свое решение отказать в возмещении НДС, инспекторы сослались на наличие «уточненки» и «бестоварный характер сделки».

В подтверждение последнего инспекторы сослались на отсутствие поручений экспедитору в день сделки, экспедиторских расписок и доверенностей экспедитору, письменных заявок на перевозку грузов. Дополнили «подозрительную картину» тем, что на момент проверки узнать, соответствует ли остаток указанного товара на складе объемам отгрузок, не представляется возможным – в этом инспекторы сами убедились, побывав в складском помещении.

Все три инстанции в этом деле встали на сторону организации, указав, что при проверке уточненной декларации сотрудники ИФНС могут использовать только те документы, которые получили при работе с первичной декларацией. По поводу отсутствия расписок суд заявил, что при наличии договоров транспортной экспедиции, актов выполненных работ, доказательств оплаты экспедиционных услуг, а также если контрагенты подтвердили факт доставки продукции, доводы налоговиков не могут свидетельствовать о бестоварном характере сделок.

На визит инспекторов в складское помещение суд ответил ссылкой на постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 57: «. в контексте действующего законодательного регулирования осмотр помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода (прибыли), не может рассматриваться в качестве самостоятельной формы налогового контроля и осуществляться вне рамок выездной налоговой проверки».

Однако вряд ли бы суд встал на сторону налогоплательщика, если бы бухгалтерия компании детально не задокументировала все этапы сделок, подтверждающих право организации на возмещение НДС.

Как контрагент может повлиять на решение налоговой

Документы и отчетность контрагента, как участника сделки, для инспекторов и для суда является подтверждением реальности купли-продажи, а, следовательно, права организации на возмещение НДС.

В случае, когда налоговики заподозрят компанию в занижении исчисленного НДС, а стало быть, в неправомерности применения налоговых вычетов, доказать это они смогут, запросив документы у партнера организации.

Если окажется, что она сотрудничает с компанией, которая находится у ФНС не на самом лучшем счету, налоговики могут признать сделку фиктивной и заявить, что проверяемый налогоплательщик приобрел товары у другого поставщика по более низкой цене или вовсе произвел их сам. В лучшем случае компанию обвинят в «отсутствии должной осмотрительности» при выборе партнера, в худшем – в злом умысле.

Мы в свою очередь гарантируем полный порядок в первичных документах, которые проверяют и сверяют с данными партнера инспекторы в ходе камеральной проверки. Мы заранее сопоставим все сведения с контрагентом, инспекторы просто не найдут, к чему придраться.

Наша уникальная запатентованная технология обработки первичных документов «Процессинг» позволяет в режиме онлайн контролировать, все ли документы, сопутствующие конкретной сделке, были оформлены и насколько грамотно. Отчет о недостающих или требующих исправления документах мы отправляем клиенту регулярно, с ранее согласованной периодичностью. Благодаря налаженной обратной связи наши клиенты собирают и корректируют необходимые для «камералки» документы в течение отчетного квартала, а не в последний момент.

Такой подход не только поддерживает порядок в бухгалтерии, но и позволяет максимально быстро подготовить все документы для камеральной проверки по вычету НДС.

Как обжаловать отказ налоговиков

Конкретные основания отказа в возмещении НДС налоговая должна указать в отдельном решении (п. 7 ст. 101 НК РФ). Его вместе с решением по итогам камеральной проверки можно будет обжаловать сначала в региональном Управлении ФНС (УФНС), а затем в суде – если компания не будет согласна с решением вышестоящего налогового органа.

В УФНС можно подать:

• в течение месяца – апелляционную жалобу, то есть до того, как решения вступят в силу;
• в течение года – жалобу на вступившие в силу решения, если их не успели обжаловать в апелляционном порядке. Жалоба подается не напрямую, а через ту ИФНС, решение которой обжалуется. УФНС дается месяц на принятие решения (п. 6 ст. 140 НК РФ).

Если сотрудники вышестоящего ведомства отменили решения инспекции и приняли новое, и налогоплательщика оно тоже не устроило, его также можно обжаловать в суде (письмо Минфина России от 22.02.2017 № 03-08-05/10443).

Чтобы процедура возмещения НДС не превращалась для вашей организации в рискованную авантюру, доверьте эту работу экспертам 1С-WiseAdvice – для нас она является повседневной практикой, успешно отработанной на десятках клиентов. Прежде чем заявить налог к вычету, мы предлагаем клиенту, который находится у нас на бухгалтерском обслуживании , два варианта дальнейших действий:

• возместить НДС;
• отказаться от возмещения, а, следовательно, и от углубленной «камералки», путем переноса вычетов по НДС.

Исходя из суммы, которую необходимо будет заявить в декларации, и других индивидуальных для каждой компании факторов, мы принимаем оптимальное решение.

Наши эксперты оперативно подготовят все необходимые документы по требованию инспекции в рамках проверки.

Вы можете заниматься другими делами, будучи уверенными в том, что получите из бюджета причитающиеся по праву средства.

Причины отказа в вычете по НДС

Всем известно, что НДС – самый собираемый налог в стране. Известна также и статистика: при проверке инспекторами «добавленный» налог вызывает больше всего нареканий. Мы составили рейтинг причин отказа в вычете по этому налогу.

Уже неоднократно бухгалтерские издания публиковали рекомендуемую долю вычетов по налогу на добавленную стоимость в зависимости от вида деятельности предприятия и региона, в котором оно расположено. Сам факт нарушения пропорции не может служить основанием для того, чтобы декларация не была принята, но может стать побудительным мотивом к проведению камеральной проверки. И вот тут-то у налоговиков возникает повод отказать фирме в вычете, тем самым доначислив налог к доплате. Остановимся подробнее на причинах такого доначислени.

1. Неосмотрительность

Наиболее распространенный случай, когда отказывают в принятии НДС к вычету, это сомнения налоговиков в добропорядочности контрагента и отсутствие у налогового органа информации о нем. Однако в этом случае судебные инстанции занимают сторону налогоплательщика: отсутствие сведений о контрагенте не может являться основанием для отказа в возмещении налога. В качестве доказательства можно привести, например, постановление ФАС Московского округа от 12 сентября 2008 г. № КА-А40/8634-08 по делу № А40-58726/07-108-356, постановление ФАС Северо-Западного округа от 25 марта 2008 г. № Ф08-1347/2008-494А по делу № А53-12379/2007-С6-47, постановление ФАС Поволжского округа от 1 февраля 2008 г. по делу № А65-6673/2007.

При решении вопроса о применении налоговых вычетов учитываются результаты встречных проверок налоговым органом, а именно: достоверность, комплектность и непротиворечивость представленных документов, данные проверки предприятий-поставщиков с целью установления факта выполнения безусловной обязанности поставщиков уплатить НДС в бюджет в денежной форме.

Поэтому налогоплательщику во избежание возможных возражений со стороны налогового органа необходимо провести предварительные мероприятия по подготовке к заключению сделки:

• обратиться за выпиской из ЕГРЮЛ в налоговую инспекцию либо запросить копию выписки из ЕГРЮЛ у самой организации; либо обратиться в коммерческое информационное агентство (например, в справочную службу юридических лиц), которое на основании договора с ФНС имеет доступ к данным, содержащимся в реестре юридических лиц;
  
• запросить у контрагента следующие копии: свидетельства о регистрации юридического лица, свидетельства о постановке на налоговый учет, учредительных документов и др.;
  
• проверить сведения о руководителе и организации на сайте ФНС, проверить сведения об организации по «черным спискам» регионального УФНС.

Кроме того, не будет лишним проявить достаточную осмотрительность при заключении сделки, в частности удостовериться в наличии надлежащих полномочий у лиц, действовавших от имени поставщика, идентифицировать лицо, подписавшее документы от имени генерального директора.

Согласно Определению ВАС № ВАС-2635/09 от 27 апреля 2009 г., в праве на вычет сумм налога на добавленную стоимость, предъявленных налогоплательщику и уплаченных им при приобретении товаров (работ, услуг), может быть отказано лишь в делах с признаками «карусельного мошенничества» с названным налогом, когда на основании объективных факторов установлено, что товар поставлялся лицу (налогоплательщику), который знал или должен был знать о том, что, покупая товар, он участвует в сделке, связанной с обманным избежанием уплаты НДС.

Арбитражные суды подчеркивают, что подобные действия налоговых инспекций нарушают права налогоплательщика и не соответствуют нормам законодательства о налогах и сборах, которые не связывают право компании на возмещение НДС с фактическим внесением сумм налога в бюджет поставщиками, которые являются самостоятельными налогоплательщиками (постановления ФАС Московского округа от 9 августа 2006 г. № КА-А40/7202-06, от 28 июня 2006 г. № КА-А40/5506-06, от 22 июня 2006 г. № КА-А41/5626-06, от 24 февраля 2005 г. № КА-А40/581-05, от 18 января 2005 г. № КА-А41/12797-04, от 24 декабря 2004 г. № КА-А41/11919-04, постановление ФАС Северо-Западного округа от 5 мая 2003 г. № А56-30305/02 и др.) Таким образом, если при камеральной проверке в вычете отказывают по причине недобросовестности вашего поставщика, надо оспаривать решение, собрав доказательства осмотрительности в заключении сделки.

2. Бракованная «первичка»

Другим наиболее распространенным поводом для отказов является некорректное оформление первичной документации. Вопрос касается порядка заполнения счетов-фактур при оказании услуг. Как известно, в реквизиты счетов-фактур включены такие пункты, как наименование и адрес грузоотправителя и грузополучателя, однако в рассматриваемом случае эти строки поставщиком не заполнены. Поэтому в строках 3 «Грузоотправитель и его адрес» и 4 «Грузополучатель и его адрес» счета-фактуры, выставленного в связи с оказанием услуг, нужно проставить прочерки. Такое упущение не может служить основанием для отказа в вычете предъявленных сумм НДС.

Еще одно разъяснение актуально для налогоплательщиков, заключивших договоры на выполнение работ. По общему правилу в графе 1 «Наименование товара (описание выполненных работ, оказанных услуг), имущественного права» дается описание выполненных работ. Если в данной графе счета-фактуры делается запись «Выполнены работы по договору подряда от. (проставляется дата) №. (указывается номер)», такой документ не считается основанием для принятия к вычету сумм НДС, поскольку такая запись неверна – она не соответствует описанию фактически выполненных работ.

Что касается счетов-фактур, в которых присутствуют дополнительные реквизиты для лиц, уполномоченных их подписывать на основании распорядительного документа или доверенности (имеется в виду, например, должность подписанта), по мнению Минфина, такие бумаги нельзя рассматривать как составленные с нарушением требований НК РФ. Данная позиция отражена в письмах Минфина, в них ведомство разъяснило некоторые спорные вопросы, возникающие при составлении счетов-фактур (письма от 25 февраля 2009 г. № 03-07-14/26, от 6 февраля 2009 г. № 03-07-09/04, от 22 января 2009 г. № № 03-07-09/02 и 03-07-09/03).

Отдельные незначительные нарушения в оформлении «первички» могут свидетельствовать о нарушении правил бухучета, но не являются основанием для отказа в применении вычетов НДС. Так решил Федеральный арбитражный суд Московского округа в постановлении от 22 ноября 2010 г. № КА-А40/14471-10. В рассматриваемом деле инспекция отказала ООО «Маштранссервис-М» в возмещении НДС из-за нескольких недочетов в оформлении счетов-фактур и накладных. В частности, копии книг продаж компания представила не в полном объеме, притом они были не пронумерованы, не прошнурованы и не скреплены печатью. Кроме того, в товарной накладной не были заполнены код ОКПО, дата отпуска товара и некоторые другие реквизиты. Однако суд счел, что накладная в совокупности со счетами-фактурами позволяют достоверно установить факт поставки товара, его цену и количество, а нарушение правил бухучета, в частности, недочеты в первичных документах, не могут быть поводом для отказа в вычетах НДС.

Это означает, что не всегда ошибки в заполнении счетов-фактур будут носить фатальный характер. Но, все же поскольку счет-фактура является первичным документом для принятия НДС к вычету , следует быть внимательными, работая с этим документом.

3. Незарегистрированный договор

Еще одним распространенным поводом для отказа в возврате НДС является договор, не прошедший государственную регистрацию. По такому договору деньги контрагенту были, очевидно, перечислены, но сам договор в установленном порядке, не был при этом зарегистрирован. Налоговики ссылаются на положения ГК: договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 2 ст. 651 ГК РФ). Иными словами, пока договор длительной аренды не зарегистрирован, он не будет считаться заключенным. А раз договор не заключен, то о вычете не может быть и речи. Однако и в этой ситуации следует побороться: принять к вычету «входной» НДС в данной ситуации можно (разумеется, если при этом выполнены все прочие условия для вычета, предусмотренные Налоговым кодексом РФ).

Ведь гражданским законодательством не предусмотрено, что отсутствие надлежащей регистрации делает договор аренды недействительным. Таким образом, законодательное закрепление обязательной государственной регистрации прав на недвижимое имущество определяет только права и обязанности сторон по договору и имеет цели, не связанные с вопросами налогообложения. Кодекс не ставит право арендатора на вычет «входного» НДС в зависимость от факта государственной регистрации договора аренды. Таким образом, если необходимые для вычета условия соблюдены (услуга оказана и отражена в учете арендатора, есть счет-фактура от арендодателя, объект используется в облагаемой НДС деятельности) то несмотря на отсутствие госрегистрации договора, арендатор имеет право принять к вычету «входной» НДС.

Есть примеры судебных решений, где судьи пришли к аналогичному выводу (см., например, постановление ФАС Поволжского округа от 6 декабря 2005 г. № А55-1586/05-51).

4. Раздельный учет

При наличии у налогоплательщика операций, как облагаемых, так и не облагаемых «добавленным» налогом или облагаемых по разным ставкам, на налогоплательщика возлагается обязанность организовать раздельный учет. Вся его методика должна быть прописана в учетной политике организации. Отсутствие раздельного учета «входного» НДС обернется для налогоплательщика потерями. Компании придется восстановить принятые к вычету суммы «входного» налога (п. 4 ст. 170 НК РФ). Принимать «входной» налог к вычету можно только в том случае, если приобретенное имущество используется в облагаемых НДС операциях. В противном случае налог следует учитывать в стоимости приобретений.

Отсутствие раздельного учета «входного» НДС обернется для налогоплательщика несомненными потерями. Компании придется восстановить принятые к вычету суммы «входного» налога (п. 4 ст. 170 НК РФ).

Принимать «входной» налог к вычету можно только в том случае, если приобретенное имущество используется в облагаемых НДС операциях. Если этого нет, налог следует учитывать в стоимости приобретений.

Разделить суммы «входного» НДС можно двумя способами. Во-первых, если очевидно, в какой операции используется покупка и метод прямого счета. В противном случае (и это во-вторых) «входной» налог надо распределять пропорционально выручке по облагаемым операциям в общей выручке компании. Таким образом, если у предприятия с незначительной долей операций, освобожденных от обложения НДС, будут составлены обосновывающие применение «правила 5 процентов» бухгалтерские справки, то отказа в вычете налога по причине отсутствия раздельного учета можно избежать.

5. Устранение ошибок

Наконец камеральная проверка прошла. В вычете отказано. Все ли потеряно? Нет! Если в ходе камеральной налоговой проверки проверяющими выявлены ошибки в налоговой декларации и противоречия в сведениях, неточности, об этом сообщается налогоплательщику с требованием представить в течение пяти дней необходимые пояснения или внести соответствующие исправления. Нарушение инспекторами этой нормы статьи 88 НК РФ – повод для отмены санкций, предъявленных по результатам проверки (см. постановление ФАС Поволжского округа от 4 декабря 2007 г. № А55-2852/07).

Налоговый кодекс не лишает налогоплательщика права на применение налоговых вычетов и на возмещение НДС после устранения нарушений, допущенных поставщиками при составлении и выставлении счетов-фактур на приобретенные покупателем товары (работы, услуги).

Обнаружив в сданной налоговой декларации ошибки, налогоплательщик может представить уточненную декларацию, даже если в этот момент инспекция проводит камеральную проверку на основании первичной декларации. В письме от 13 февраля 2008 г. № 03-02-07/1-61 Минфин разъяснил, какая из деклараций должна быть рассмотрена в такой ситуации. При подаче уточненной декларации по НДС камеральная проверка первичной декларации прекращается. Однако если «уточненка» представлена после обнаружения в первичной декларации нарушений, инспекция должна завершить проверку первичной декларации и вынести решение по ее результатам.

Инна Исаева, заместитель генерального директора аудиторской фирмы «Про-Аудит»

ОТКАЗ В ВЫЧЕТЕ НДС: КАК ВЗЫСКАТЬ УБЫТКИ С ПРОДАВЦА?

В последнее время покупатели товаров (заказчики работ и услуг) все чаще настаивают на включении в договор (поставки, купли-продажи, подряда, возмездного оказания услуг и др.) условий о том, что продавец гарантирует соблюдение требований НК РФ и законодательства по бухгалтерскому учету и обязуется возместить покупателю убытки в виде начисленных налоговыми органами недоимок, пеней и штрафов. Такие условия нередко называют налоговой оговоркой.

Соответствуют ли подобные условия нормам ГК РФ? Какие формулировки допустимо использовать? Можно ли внести налоговую оговорку в действующий договор? На какие нюансы обращают внимание судьи, рассматривающие иски покупателей о взыскании с продавцов сумм ущерба? В каких случаях продавцы могут избежать обязанности возмещения налоговых потерь покупателя? Ответим на поставленные вопросы, основываясь на материалах судебной практики.

Правовое регулирование

В соответствии со ст. 431.2 ГК РФ сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку. Речь идет об обстоятельствах, относящихся:

— к предмету договора;

— полномочиям на его заключение;

— наличию необходимых лицензий и разрешений;

— финансовому состоянию стороны договора;

— третьему лицу и т.д.

Кроме того, в названной статье закреплено, что признание договора незаключенным или недействительным само по себе не отменяет обязанность возместить убытки или уплатить неустойку.

Таким образом, ст. 431.2 ГК РФ позволяет включить в договор:

— условия о заверениях об обстоятельствах, имеющих значение для заключения и исполнения договора (далее — условия о заверениях об обстоятельствах), в частности о том, что продавец уплачивает все налоги и сборы и отражает в бухгалтерской и налоговой отчетности все совершаемые операции;

— условия об обязанности продавца возместить покупателю убытки, возникшие в связи с нарушением продавцом указанных в договоре гарантий и заверений и (или) допущенных продавцом нарушений (в том числе налогового законодательства), отраженных в решениях налоговых органов.

Применительно к НДС указанные условия договора позволяют покупателю претендовать на компенсацию продавцом, в частности:

— сумм налога, в вычете которых инспекция отказала (например, по причине создания искусственного документооборота при отсутствии фактической возможности осуществить поставки товаров);

— сумм пеней и штрафов, которые были начислены контролерами в связи с неправомерным заявлением вычета.

Обратите внимание! Возможность взыскания указанных убытков признает ФНС России (см. п. 18 Письма от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@ «О практике применения статьи 54.1 НК РФ») и подтверждает Верховный Суд РФ ( Определение от 28.09.2017 N 308-ЭС17-13430 по делу N А53-22858/2016).

Условия о заверениях об обстоятельствах и об обязанности продавца возместить покупателю убытки можно внести в действующий договор путем подписания дополнительного соглашения.

Какие формулировки использовать?

Ответ на этот вопрос можно найти в вышеназванном деле N А53-22858/2016. В нем судьи взыскали с продавца в пользу покупателя более 12 млн руб. НДС, в вычете которого проверяющие отказали, сославшись на то, что контрагент второго звена имеет признаки «технической» компании (см. Постановление АС СКО от 05.06.2017 N Ф08-2428/2017).

Покупатель обращался в арбитражный суд дважды. Сначала он пытался доказать, что отказ в вычете необоснован, но судьи признали действия проверяющих законными. Затем налогоплательщик подал иск о взыскании налога с продавца, который, получив претензию, не стал добровольно возмещать убытки.

Покупатель ссылался на то, что дополнительным соглашением к договору поставки стороны внесли изменения в раздел «Особые условия договора».

Обратите внимание! Раздел «Особые условия договора» содержал такую информацию.

1. Продавец заверяет и гарантирует следующее:

— он является надлежащим образом учрежденным и зарегистрированным юридическим лицом;

— исполнительный орган продавца находится и осуществляет функции управления по месту нахождения (регистрации) юридического лица;

— для заключения и исполнения договора продавец получил все необходимые согласия, одобрения и разрешения, получение которых необходимо в соответствии с действующим законодательством РФ, учредительными и локальными документами;

— продавец имеет законное право осуществлять вид экономической деятельности, предусмотренный договором (имеет надлежащий ОКВЭД );

— не существует законодательных, подзаконных нормативных и индивидуальных актов, локальных документов, а также решений органов управления, запрещающих продавцу или ограничивающих его право заключать и исполнять договор;

— лицо, подписывающее (заключающее) договор от имени и по поручению продавца, на день подписания (заключения) имеет все необходимые для такого подписания полномочия и занимает должность, указанную в преамбуле договора;

— продавец уплачивает все налоги и сборы в соответствии с действующим законодательством РФ, а также ведет и своевременно подает в налоговые и иные государственные органы налоговую, статистическую и иную государственную отчетность в соответствии с действующим законодательством РФ;

— все операции по покупке товара у своих поставщиков, продаже товара покупателю полностью отражены в первичной документации продавца, в бухгалтерской, налоговой, статистической и любой иной отчетности, обязанность по ведению которой возлагается на продавца.

2. Продавец обязуется:

— отражать в налоговой отчетности суммы НДС, уплаченные покупателем в составе цены товара;

— представить покупателю полностью соответствующие действующему законодательству РФ первичные документы, которыми оформляется продажа товара по договору (включая счета-фактуры, товарные накладные формы ТОРГ-12 либо УПД, транспортные накладные, спецификации и т.д.);

— по первому требованию покупателя или налоговых органов (в том числе при встречной налоговой проверке) представить надлежащим образом заверенные копии документов, относящихся к поставке товара по договору и подтверждающих гарантии и заверения, указанные в договоре, в срок, не превышающий пяти рабочих дней с момента получения соответствующего запроса от покупателя или налогового органа;

— возместить покупателю убытки, понесенные вследствие нарушения продавцом указанных в договоре гарантий и заверений и (или) допущенных продавцом нарушений (в том числе налогового законодательства), отраженных в решениях налоговых органов, в размере:

а) сумм, уплаченных покупателем в бюджет на основании решений (требований) налоговых органов о доначислении НДС (в том числе решений об отказе в применении налоговых вычетов), который был уплачен продавцу в составе цены товара, либо решений об уплате этого НДС покупателем в бюджет, решений (требований) об уплате пеней и штрафов на указанный размер доначисленного НДС;

б) сумм, возмещенных покупателем иным лицам, прямо или косвенно приобретшим товар у покупателя, уплаченных ими в бюджет на основании соответствующих решений (требований) налоговых органов (о доначислении НДС, об уплате НДС в бюджет, об уплате пеней и штрафов на размер доначисленного НДС).

3. Стороны согласились, что продавец, нарушивший изложенные в разделе «Особые условия договора» гарантии и заверения, возмещает покупателю помимо обозначенных сумм все убытки, вызванные таким нарушением. Срок выплаты компенсации — в течение пяти дней с момента получения от покупателя соответствующего требования.

Судьи указали: из решений инспекции следует, что отношения продавца со своим поставщиком (контрагент второго звена) носили формальный (искусственный) характер, что не соответствует тем заверениям (гарантиям), которые продавец дал при подписании дополнительного соглашения к договору поставки.

При этом было отмечено два важных обстоятельства:

— продавец вправе доказывать, что отказ в вычете обусловлен действиями покупателя;

— продавец вправе представить суду достоверные и достаточные первичные документы, подтверждающие реальность взаимоотношений с поставщиком второго уровня и опровергающие выводы сотрудников налогового органа.

Окончательный вердикт арбитров: в рассматриваемом деле названные доказательства и документы отсутствуют, иск покупателя обоснован и подлежит удовлетворению.

Еще один пример используемых в договорах формулировок рассмотрен в Постановлении АС ЗСО от 27.07.2020 N Ф04-1637/2020 по делу N А27-14459/2019.

Обратите внимание! В договоре возмездного оказания услуг (перевозки грузов автомобильным транспортом) стороны (дело N А27-14459/2019) предусмотрели следующее. Если заказчику будет отказано в вычете НДС или признании расходов в рамках настоящего договора по причине выявления налоговой недобросовестности исполнителя, а также в связи с претензиями налогового органа к отражению в первичных документах, налоговой отчетности исполнителя этих операций, то исполнитель обязуется возместить заказчику ущерб в сумме невозмещенного НДС и доначисленного налога на прибыль, а также причитающихся пеней и штрафов на основании решения налогового органа.

Заказчик вправе в одностороннем внесудебном порядке зачесть эту сумму имущественных потерь (доначисленные налоги, штрафы и пени) в счет уменьшения обязательств по оплате по настоящему договору. Уведомление о зачете имущественных потерь и уменьшении суммы, подлежащей уплате по настоящему договору, заказчик направляет в адрес исполнителя.

Почему суд может отказать покупателю?

Судебная практика свидетельствует, что причин отказа во взыскании с продавцов налоговых доначислений несколько, самая распространенная — несоблюдение покупателем условий договора.

Нет решения налогового органа — не будет и удовлетворения

иска о взыскании с продавца налоговых доначислений

Как правило, по условиям договора с покупателем обязанность продавца возместить убытки связана с вступлением в силу решения налогового органа. Поэтому, если такого решения нет, судьи откажут покупателю в удовлетворении иска о взыскании с продавца налоговых доначислений. Возможна ли данная ситуация? Да, вполне.

Как видно из Постановления АС ВСО от 28.11.2019 N Ф02-5752/2019 по делу N А33-3112/2019, инспекция при анализе декларации по НДС выявила расхождение по счету-фактуре продавца (подрядчика), не отразившего реализацию работ и не исчислившего НДС с операции.

— направил заказчику работ информационное письмо, в котором было указано, что контрагент является организацией с высоким налоговым риском (у нее отсутствуют имущество и работники, она не представляет справки по форме 2-НДФЛ, операции по расчетному счету не подтверждают реальность ведения финансово-хозяйственной деятельности и др.);

— предложил налогоплательщику-покупателю (заказчику работ) уточнить свои налоговые обязательства по спорному подрядчику.

Налогоплательщик исключил спорный счет-фактуру из книги покупок, представил уточненную декларацию по НДС и доплатил налог в бюджет, а затем обратился в суд с иском о взыскании с контрагента понесенных убытков.

Арбитры учли, что налоговым органом не было принято решение о доначислении НДС, налогоплательщик, согласившись с представленными в информационном письме выводами инспекции, самостоятельно исключил сумму налога из вычетов. При указанных обстоятельствах иск заказчика работ был признан незаконным.

Еще один пример — Постановление АС ЗСО от 27.07.2020 N Ф04-1637/2020 по делу N А27-14459/2019. Заказчик услуг ссылался в суде на протокол заслушивания руководителя организации в налоговом органе. Из протокола следовало, что исполнитель не располагал материальными и трудовыми ресурсами, а также согласно выпискам по расчетному счету у продавца:

— отсутствовали перечисления за аренду, коммунальные услуги, услуги связи;

— было установлено списание денежных средств в адрес контрагентов второго звена (ИП) за транспортные услуги без НДС.

Налоговый орган сделал вывод, что исполнитель не мог оказывать услуги по грузоперевозкам для налогоплательщика, фактически перевозки были выполнены третьими лицами, не являющимися плательщиками НДС.

По результатам проверки заказчику услуг было рекомендовано:

— отказаться в дальнейшем от взаимоотношений с исполнителем;

— исключить из книги покупок соответствующие вычеты;

— представить уточненную декларацию по НДС;

— доплатить налог в бюджет.

Арбитры учли, что исполнитель отразил в учете спорные операции с налогоплательщиком — заказчиком услуг, зарегистрировал счета-фактуры в книге продаж, представил в налоговый орган декларации по НДС и перечислил налог в бюджет.

— по сделкам с исполнителем налогоплательщик по своей воле уточнил обязательства по НДС;

— согласно договору оказания услуг возникновение у исполнителя обязанности компенсировать ущерб в виде сумм налогов и пеней было связано с наличием вступившего в силу решения налогового органа, а не протокола заслушивания руководителя.

Обратите внимание! Иногда стороны указывают в договоре, что право на возмещение убытков возникает у покупателя только при наличии вступившего в законную силу судебного акта, в котором арбитражный суд подтвердит законность принятого налоговым органом решения. Соответственно, в таком случае покупателю нет смысла требовать взыскания с продавца убытков до тех пор, пока не вступит в силу решение (постановление) суда, подтверждающее обоснованность налоговых доначислений.

Примером такой ситуации является Постановление АС СКО от 27.08.2019 N Ф08-7163/2019 по делу N А32-48307/2018. В обоснование иска покупатель ссылался на информационное письмо, в котором инспекция:

— сообщила о выявлении в ходе камеральной налоговой проверки формального документооборота с привлечением недобросовестных налогоплательщиков по цепочке контрагентов, включающей 16 организаций;

— предложила рассмотреть вопрос об изменении схемы ведения бизнеса, исключив из нее проблемные организации, не выполняющие обязанность по уплате НДС в бюджет.

— информационное письмо не может подменять собой решение налогового органа об отказе в возмещении НДС и тем более не является вступившим в законную силу решением суда, которое выступает основанием для взыскания убытков с контрагента;

— покупатель обратился с иском о взыскании убытков в виде НДС преждевременно, в обход согласованного в договоре порядка.

Убытки убыткам рознь

В Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2019 N 10АП-10074/2019 по делу N А41-3778/19 инспекция установила, что у исполнителя услуг отсутствовали признаки реального осуществления хозяйственной деятельности, он не располагал имуществом и транспортными средствами, имел высокую долю налоговых вычетов и т.д.

По рекомендации налогового органа заказчик услуг доплатил НДС в бюджет и подал иск о взыскании убытков. Покупатель исходил из того, что исполнитель в нарушение п. 1 ст. 431.2 ГК РФ дал недостоверные заверения, поскольку самостоятельно не оказывал транспортные услуги, выступая в качестве агента, привлекал для организации и осуществления перевозок сторонние предприятия.

Истец просил суд учесть, что в договоре есть условие, согласно которому в случае ненадлежащего оформления счетов-фактур, а также несвоевременного их представления, вследствие чего НДС не будет принят к вычету (возмещению) налоговыми органами из бюджета, исполнитель возмещает заказчику убытки, вызванные таким невозмещением (незачетом) налога, а также понесенные заказчиком расходы на оплату пеней и штрафов.

Арбитры указали, что буквальное толкование условий договора свидетельствует о наличии у заказчика права требовать возмещения убытков, возникших только из-за ненадлежащего оформления и несвоевременного представления счетов-фактур. Протокол инспекции не содержал указаний на ошибки в счетах-фактурах. Представленные в материалах дела счета-фактуры соответствовали требованиям ст. 169 НК РФ. Доплата НДС в бюджет была произведена по предложению налогового органа и зависела только от позиции налогоплательщика. Решение налогового органа о доначислении НДС не принималось.

Довод заказчика о том, что исполнитель дал недостоверные заверения, является несостоятельным в силу следующего:

— в соответствии с условиями договора исполнитель представлял заказчику копии ПТС на используемые для оказания услуг транспортные средства, копии договоров аренды транспортных средств в случае, если таковые использовались для исполнения обязательств по договорам;

— договором было предусмотрено право исполнителя привлекать водителей для исполнения транспортных услуг;

— договором не была установлена обязанность исполнителя использовать для предоставления услуг автотранспорт, исключительно принадлежащий ему на праве собственности.

В результате судьи признали иск покупателя необоснованным.

Таким образом, покупателям надо учитывать, что ссылка на ст. 431.2 НК РФ сработает только в том случае, если она подкреплена соответствующими условиями договора.

Устные договоренности вместо договора

Согласно вступившему в силу решению налогового органа покупателю были начислены недоимка по НДС, пени и штрафы.

Покупатель обратился в суд с требованием взыскать убытки с продавца, в отношении которого проверяющие установили, что он с момента создания не уплачивал налоги в бюджет.

Отказав в удовлетворении иска, судьи среди прочего отметили, что нет оснований применять положения ст. 431.2 ГК РФ, поскольку между истцом и ответчиком письменного договора не заключалось, все взаимоотношения строились на устных договоренностях, что лишает истца права ссылаться на нарушение договора, в том числе в части обязанности исполнять свои обязательства перед третьими лицами — налоговыми органами (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2019 N 09АП-27309/2019 по делу N А40-293109/18, оставлено в силе Постановлением АС МО от 26.08.2019 N Ф05-13072/2019).

Участникам незаконных схем убытки не возместят

Согласно ст. 431.2 ГК РФ обязанность возмещения убытков, причиненных недостоверностью заверений, возникает при условии, что обстоятельства имели значение для заключения договора, его исполнения или прекращения. Соответственно, если суд установит, что покупатель не имел намерений полагаться на данные заверения, в удовлетворении иска к продавцу будет отказано.

Примером такой ситуации является Решение Арбитражного суда Тюменской области от 20.11.2020 по делу N А70-12918/2019.

В нем арбитры, отказав во взыскании убытков, пояснили свою позицию следующим образом.

В договоре субподрядчик дал заверения о том, что он является добросовестным налогоплательщиком и его хозяйственная деятельность не является краткосрочной.

Результатами налоговой проверки, а также судебными актами по другому делу (N А70-15958/2019) было подтверждено, что указанные заверения не соответствуют действительности.

Вместе с тем суд установил, что эти заверения не имели существенного значения для заключения договора субподряда, его исполнения или прекращения, как это предусмотрено ст. 431.2 ГК РФ, поскольку заказчик работ не имел намерения полагаться на данные заверения.

Дело в том, что договор субподряда был заключен истцом и ответчиком лишь для вида, при этом единственной целью обеих сторон являлось получение экономии по НДС путем использования формального документооборота в целях неправомерного заявления налоговых вычетов.

В силу ст. 1 ГК РФ участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно, никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

В данном случае субподрядчик (продавец) при заключении договора не мог предоставить заказчику работ (покупателю) недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения, поскольку обе стороны понимали, что фактически работы по договору субподряда будут исполняться не субподрядчиком, а другими лицами. Эти выводы подтверждаются также отсутствием в материалах дела доказательств реального исполнения сторонами договора.

Поскольку при заключении договора обе стороны действовали недобросовестно, нет оснований для взыскания убытков с ответчика, который как лицо, давшее недостоверное заверение, не мог исходить из того, что истец будет полагаться на него, и не имел разумных оснований исходить из такого предположения.

Некоторые выводы

Включение налоговой оговорки в договор не противоречит нормам законодательства.

На примере судебных дел мы убедились, что условия о заверениях об обстоятельствах и об ответственности продавца могут быть сформулированы по-разному. Они могут быть объемными разделами договора или содержаться всего в нескольких абзацах.

В любом случае надо помнить, что суды при рассмотрении споров исходят из буквального прочтения условий договора. Если в нем указано, что обязанность продавца возместить убытки связана с вступлением в силу решения налогового органа, то у покупателя нет оснований требовать компенсации в ситуации, когда такое решение не было принято и покупатель исключил спорные суммы из состава налоговых вычетов на основании полученного от инспекции письма или после вызова в налоговый орган для беседы.

В некоторых договорах закреплено, что право покупателя требовать возмещения убытков обусловлено наличием не только решения налогового органа, но и вступившего в силу судебного акта, подтверждающего обоснованность отказа в вычете НДС. Соответственно, если покупатель не представит оба документа, судьи откажут в удовлетворении иска, отметив, что он был подан преждевременно.

Требуя возмещения, покупатель должен также доказать, что обстоятельства, в существовании которых заверил продавец, имели значение для заключения договора, его исполнения или прекращения. В противном случае (если суд сделает вывод, что покупатель не имел намерений полагаться на данные заверения) в удовлетворении иска к продавцу будет отказано. Пример такой ситуации: обе стороны при заключении договора изначально знали, что продавец (подрядчик, исполнитель) не будет в действительности поставлять товар (выполнять работы, оказывать услуги).