Как добиться назначения судебно-медицинской экспертизы?
Как написать запрос СМЭ следователю, чтобы он нам его дал и когда будет ответ?
Адвокат Лебедев З.С.
Добрый день! Согласно ст.195 Уголовно-процессуального кодекса, признав необходимым назначение судебной экспертизы, следователь выносит об этом постановление, а в случаях, предусмотренных пунктом 3 части второй статьи 29 настоящего Кодекса, возбуждает перед судом ходатайство, в котором указываются:
1) основания назначения судебной экспертизы;
2) фамилия, имя и отчество эксперта или наименование экспертного учреждения, в котором должна быть произведена судебная экспертиза;
3) вопросы, поставленные перед экспертом;
4) материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта.
Судебная экспертиза производится государственными судебными экспертами и иными экспертами из числа лиц, обладающих специальными знаниями.
Следователь знакомит с постановлением о назначении судебной экспертизы подозреваемого, обвиняемого, его защитника, потерпевшего, его представителя и разъясняет им права, предусмотренные статьей 198 настоящего Кодекса. Об этом составляется протокол, подписываемый следователем и лицами, которые ознакомлены с постановлением.
Судебная экспертиза в отношении потерпевшего, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2, 4 и 5 статьи 196 настоящего Кодекса, а также в отношении свидетеля производится с их согласия или согласия их законных представителей, которые даются указанными лицами в письменном виде. Судебная экспертиза может быть назначена и произведена до возбуждения уголовного дела.
Образец ходатайства о назначении судебно-медицинской экспертизы Вы можете найти по ссылке: https://pravo163.ru/obrazec-xodatajstva-o-naznachenii-sudebno-medicinskoj-ekspertizy-po-ugolovnomu-delu-chastnogo-obvineniya/.
С уважением, адвокат Захар Лебедев, партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».
Как добиться назначения судебно-медицинской экспертизы?
Лига защитников пациентов
oбщероссийская общественная организация
Уголовная ответственность медицинского персонала
Особенности назначения судебно-медицинской экспертизы в уголовном деле
Заключение экспертов в уголовном процессе еще более значимо, чем в гражданском, поскольку сбором доказательств занимаются правоохранительные органы, и ожидать от них, что они вложат в это дело душу и будут копать медицинские учебники и даже нормативно-правовую базу, не приходится. Поэтому подход у следователей исключительно формальный: написали эксперты, что есть связь – будет дело, не написали – не будет. И даже если связь реально установлена (все события связаны в цепь), но написано, что ее нет (такое бывает в половине дел), следователь пальцем не пошевелит, чтобы устранить противоречие.
Назначая судебно-медицинскую экспертизу или исследование, прокуратура признает сам факт необходимости проведения экспертизы, но грубо нарушает процессуальные нормы. Как правило, вопросы, поставленные перед «экспертами», касаются характера и степени вреда здоровью или причин вреда (смерти). Согласно ст. 196 УПК РФ для ответа на эти вопросы обязательно назначение судебной экспертизы, которая согласно Главе 27 УПК РФ проводится на этапе предварительного следствия или на более поздних этапах уголовного дела. То есть вне уголовного дела судебные экспертизы не проводятся, а проведенные не имеют силы доказательства.
Назначение экспертизы вне рамок уголовного дела влечет ряд других, не менее существенных правовых нарушений.
Так, согласно ч.5 ст. 57 УПК РФ эксперт несет уголовную ответственность за дачу заведомо ложного заключения по ст. 307 УК РФ. Ст. 307 УК РФ предупреждает эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного заключения в суде либо при производстве предварительного расследования, т.е. применительно к уголовно-процессуальному законодательству на этапах уголовного дела. Это подтверждается и упомянутой Главой 27 УПК РФ «Производство судебной экспертизы», которой предшествует Глава 22 «Предварительное следствие», т.е. экспертиза впервые может быть назначена на этапе предварительного следствия, которое является этапом уголовного дела, а дело к моменту назначения экспертизы, соответственно, должно быть возбуждено. Это следует и из ст. 198 УПК РФ, где перечислены права подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего и т.п., которые являются лицами в уголовном деле, а не на этапе прокурорской проверки или иных процессуальных действий вне уголовного дела, и нарушение прав этих лиц влечет за собой недействительность соответствующих процессуальных действий и недопустимость полученных таким путем доказательств (ст.75 УПК РФ).
Поскольку уголовное дело не возбуждается, потерпевшие не признаются потерпевшими и лишаются права знакомиться с материалами дела и заявлять отвод экспертам (п.2 ч.1 ст. 198 УПК РФ), то есть права граждан нарушаются.
Эта логика полностью подтверждена Надзорным определением Верховного Суда РФ от 27 сентября 2006 года (Дело N 32-Д06-39), где, в частности, сказано:
«В соответствии со ст. 156 УПК РФ производство предварительного следствия возможно лишь после возбуждения уголовного дела.
Из материалов дела следует, что уголовное дело в отношении К.М. возбуждено 14 октября 2004 года.
Постановление о назначении судебно-медицинской экспертизы трупа К.М. (л.д. 15-16) вынесено следователем 30 августа 2004 года.
Согласно заключению эксперта (л.д. 23 — 27), на которое суд сослался, как на доказательство вины К. М., экспертиза проводилась с 31 августа по 1 октября 2004 года, то есть до возбуждения уголовного дела.
Ссылки на ст. 146 ч. 4 УПК РФ являются ошибочными, поскольку в соответствии с указанной статьей к неотложным следственным действиям относится лишь вынесение постановления о назначении судебной экспертизы, а не ее проведение.
На основании ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований закона, являются недопустимыми и не могут быть положены в основу обвинения и использоваться для доказывания любого из обстоятельств, указанных в ст. 73 УПК РФ.
При таких данных и в силу требований ст. 379 УПК РФ обвинительный приговор, постановленный в отношении К.М. и все последующие судебные решения нельзя признать законными и обоснованными, они подлежат отмене с направлением дела на новое судебное рассмотрение».
Сказанное подтверждает, что назначение экспертизы требует возбуждения уголовного дела. С другой стороны, эти аргументы являются основаниями для отмены постановлений об отказе в возбуждении уголовного дела, поскольку основаны на доказательствах, полученных с нарушениями закона.
В итоге указанных нарушений становится реально невозможным доступ граждан к правосудию: проверки превращаются скорее в издевательства над пострадавшими людьми, чем в помощь им. «Проверки» длятся без возбуждения по несколько (в нашей практике до семи) лет[1], как, например, в деле Е. и еще нескольких делах, где все было очевидно даже суду, но не следователю. Идет перманентное обжалование постановлений об отказе в возбуждении уголовного дела, в которых нарушаются все границы здравого смысла, в порядке ст.ст. 124 и 125 УПК РФ.
Правда пугающе проста, если не сказать примитивна, как примитивнаи логика следователей, которые рассуждают так: «Я здесь рожала, мои дети будут здесь рожать, я не буду возбуждать уголовное дело!» (слова, сказанные не одним работником правоохранительных органов). Но будут ли дети, и будут ли они рожать при таких подходах, эта следователь не думает, поскольку считает, что персонально с ней и с ее детьми ничего плохого не произойдет. Но это не так: если врач не умеет работать, он не умеет ни за деньги, ни без денег, ни под давлением, ни без него, и уж точно – поверьте опыту – связи здесь не работают. На некомпетентность «попадают» все – и следователи, и судьи, и депутаты, и… сами врачи (у нас десятки дел, где врачи выступают истцами против своих коллег).
В ситуации безнаказанности и попрания закона не приходится удивляться, что граждане начинают искать справедливости сами и устраивают самосуды. Я не призываю к этому, я категорически против, но я понимаю причины. Человек, загнанный в угол, может повести себя как зверь, по законам джунглей. И если государство не может навести порядка на своей территории, люди будут делать это своими силами.
Пожалуй, самим ярким примером такого рода является дело И. Б., который был арестован в апреле 2007 года за то, что нанял киллера против одного из высокопоставленных врачей Москвы, поскольку считал, что тот виновен в гибели его новорожденного ребенка. Вину устанавливает суд, но, по моему убеждению, И. Б. (а мы немного помогали вести это дело) прокуратура лишила доступа к правосудию. Мы делали все, как обычно – проанализировали ситуацию, нашли, что есть основания для обращения в суд и прокуратуру, составили соответствующее заявление, получили обычный отказ в возбуждении уголовного дела, который можно было обжаловать в установленном законом порядке, но … И.Б. не захотел идти по обычному пути. К этому моменту он уже несколько месяцев судился с патологоанатомом, предъявил жалобы через суд к ректору ММА им. И.М. Сеченова, руководителю Росздравнадзора и т.п. Мы не могли все это проконтролировать, хотя понимали, что жалобы только настраивают судью против истца, а главный иск – к роддому – так и не предъявлен. Несчастный отец ожидал более надежных доказательств, которые искать надо было не там и не так, как это делал он, но объяснить это И. Б. было трудно. Находясь в подавленном состоянии (семья несколько лет ждала ребенка), окончательно запутавшись в количестве исков и жалоб, отчаявшись добиться справедливости через правосудие, И.Б. нанял киллера, которого ему «подложили» правоохранительные органы, обязанные помочь в поисках правды. Врач не пострадал.
Через год присяжные оправдали И. Б. по всем статьям обвинения (семь человек против пяти).
Мне трудно комментировать эту ситуацию, потому что в ней все неправильно, – такое не должно случаться в правовом государстве. Выступая на суде в качестве свидетеля по этому делу, я высказал мнение о том, что каждый должен отвечать за свое: и если И. Б. должен ответить за попытку убийства, то и врач Л. должен ответить за смерть ребенка. И это еще не все: следователь, который вел дело, тоже должен отвечать за такую «работу», в результате которой отчаявшийся человек нанял киллера. Выступая в суде, я осознавал и свою вину в случившемся: наверное, я мог бы сделать для семьи И. Б. больше, чтобы не было тех последствий, которые наступили. Я, по возможности, пытался поддерживать и супругу И. Б., и пришел в суд в качестве свидетеля, и все еще ищу для себя ответ на вопрос, что еще можно было сделать.
Ответ находится лишь один: менять систему! Однако если я хоть немного понимаю (да простят мне самонадеянность!), как изменить систему здравоохранения, то, увы, – на правоохранительные органы меня явно не хватит… Остается лишь продолжать писать такие заявления, как то, что было написано в деле И. Б. до найма им киллера (смотрите Пример-образец из дела Б. М.), не веря, что это вызовет правовые последствия, что восторжествует закон и справедливость. Но иного выхода нет…
[1] Согласно си. 144 УПК РФ сроки проведения проверки составляют 3 дня, затем по ходатайству следователя (дознавателя) – продление до 10 дней, затем (максимально) – до 30 суток.
Образец ходатайства о назначении судебно-медицинской экспертизы по уголовному делу частного обвинения
В Вашем производстве находится уголовное дело по моему заявлению о возбуждении в отношении К&, уголовного дела частного обвинения по ч. 1 ст. 116 УК РФ, за нанесенные мне 15.12.2015 года побои, причинившие мне физическую боль, но не повлекшие последствий, указанных в статье 115 УК РФ, то есть за совершение в отношении меня преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 116 УК РФ, по адресу: гор. Самара, ***, в период времени ***.
В соответствии с указанными мною в заявлении фактами, *** года примерно в***, когда я спускался вниз в лифте, я подвергся внезапному нападению и был избит вошедшим в лифт на 9-м этаже гр. К. Во время движения лифта вниз, на 9 этаже лифт остановился, в него внезапно ворвался К. и с нецензурными словами накинулся на меня с кулаками, стал наносить многочисленные удары по голове (лицу, лбу), телу, причиняя физическую боль. При этом в кулаке его правой руки был зажат какой-то предмет. В общей сложности К. нанес мне не менее 5 ударов кулаками своих рук по моему лбу, не менее 2-х ударов кулаками своих рук по моему лицу, не менее 3-х ударов кулаками своих рук по телу (груди, шее).
*** г. года я обращался в ГБУЗ «Самарское областное бюро судебно-медицинской экспертизы», для проведения медицинского обследования по установлению наличия, характера, степени тяжести причиненного вреда моему здоровью. По результатам осмотра был составлен Акт судебно-медицинского обследования №*** от *** г., в соответствии с которым при осмотре у меня были обнаружены и зафиксированы повреждения — кровоподтек и ссадина на лице.
Вышеуказанные повреждения не вызвали кратковременного расстройства здоровья или незначительной стойкой утраты общей трудоспособности, следовательно, имеют признаки повреждений, не причинивших вреда моему здоровью.
В соответствии с ч. 2 ст. 196 УПК РФ, назначение и производство судебно-медицинской экспертизы обязательно, если необходимо установить характер и степень вреда, причиненного здоровью.
Учитывая вышеизложенное, принимая во внимание, что для определения степени вреда, причиненного моему здоровью, необходимы специальные познания в области медицины, прошу назначить судебно-медицинскую экспертизу по факту получения мною 15.12.2015 г. телесных повреждений.
Руководствуясь статьей 195, 196, 283 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации,
Назначить по рассматриваемому уголовному делу судебно-медицинскую экспертизу, производство которой поручить эксперту Государственного бюджетного учреждения здравоохранения «Самарское областное бюро судебно-медицинской экспертизы», расположенного по адресу: г. Самара, ул. Тухачевского, д. 51.